工程款優(yōu)先權如何行使？

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工程款優(yōu)先權如何行使？

《批復》第四條規(guī)定，建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算的六個月。該六個月的性質屬于法律上的除斥期間，是承包人優(yōu)先權的法定存續(xù)期間，期間屆滿后，承包人的優(yōu)先權將不復存在，承包人的工程價款請求權也成為一般債權。

　　按照《合同法》第二百八十六條的規(guī)定，承包人行使優(yōu)先權的方式有兩種：一是由承包人和發(fā)包人自行協(xié)商將建設工程折價抵償承包人的工程價款；二是承包人申請法院依法拍賣，以拍賣所得的價款優(yōu)先清償承包人的工程價款。一般認為，承包人采取第二種方式行使優(yōu)先權時，法院可準用民訴法的執(zhí)行程序，但必須以發(fā)包人對承包人是否可以行使優(yōu)先權及其主張的工程價款數(shù)額沒有異議為前提。反之，如果發(fā)包人有異議，承包人則應當提起訴訟，待法院確認其優(yōu)先權及其數(shù)額后再申請執(zhí)行。

　　《批復》第三條規(guī)定：本批復第一條至第三條自公布之日起施行，第四條自公布之日起六個月后施行。許多人對這一規(guī)定不理解，認為這種解釋目的不明顯。其實，這一條規(guī)定應該與第四條規(guī)定聯(lián)系起來看，如果自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算，建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月，那么在《批復》作出時許多承包人事實上已經(jīng)喪失了優(yōu)先權。所以，最高人民法院在作出司法解釋時，將第四條規(guī)定的生效期限往后推遲了6個月，目的就是為了讓那些事實上已經(jīng)超過了6個月的承包人趕快通過訴訟或仲裁的方式來行使自己的優(yōu)先權。這里需要注意的是，有些工程約定的竣工期限可能已經(jīng)過去了許多年，一直到現(xiàn)在工程的結算問題還沒有解決。在這種情況下，當事人應該考慮訴訟時效的問題。如果法院已經(jīng)作出判決，面臨執(zhí)行問題，當事人可以考慮在執(zhí)行階段提出自己的優(yōu)先權問題。應當注意的是，我國的《合同法》于1999年10月1日實施，根據(jù)最高人民法院1999年12月29日作出的司法解釋，《合同法》實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用《合同法》的規(guī)定。《合同法》實施以前的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用《合同法》的有關規(guī)定。筆者認為，建設工程產(chǎn)生的債權在《合同法》實施以前不是沒有規(guī)定，而是把它等同于一般債權，所以，《合同法》實施以前的合同不能適用優(yōu)先權的規(guī)定。
承包人行使優(yōu)先權，可以與發(fā)包人協(xié)議作價，也可以直接向法院申請拍賣。這一點和《擔保法》第五十三條的規(guī)定是不一樣的。該條規(guī)定，債務履行期屆滿抵押權人未受償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。依照《擔保法》提起的訴訟是對人訴訟，也就是可以把債務人告上法庭。而依據(jù)《合同法》第二百八十六條的規(guī)定，發(fā)包人逾期不支付工程款的，除按照建設工程性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人將該工程協(xié)議折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，并優(yōu)先受償。這其實是一種“對物訴訟”，在操作的過程中，可能會出現(xiàn)提出異議的問題。在這種情況下，法院依法終結執(zhí)行程序，并告知承包人可另行提起訴訟。由于在最高法院的《批復》中關于這一問題沒有明確規(guī)定，所以今后各級法院是不是直接援引民事訴訟中的執(zhí)行程序實現(xiàn)承包人的優(yōu)先權還需進一步觀察。學者認為承包人行使優(yōu)先權的時候，應當注意以下程序：一是催告發(fā)包人。發(fā)包人在接到催告后，應當在合理的期限內(nèi)支付價款。所謂“合理的期限”，債務人應當在不少于2個月的期限內(nèi)履行債務。債權人與債務人在合同中未約定的，債權人留置債務人財產(chǎn)后，應當確定2個月以上的期限，通知債務人在該期限內(nèi)履行債務?？梢姡侠砥谙拮畹蛻獮?個月，超過2個月的償還期限均為合理期限。二是協(xié)議將工程折價。三是依法拍賣。